Виды ответственности генерального директора в РФ

 

Должность генерального директора предприятия предполагает высокий уровень ответственности: перед государством, собственниками, партнерами, сотрудниками. При этом в связи с достаточно большим спектром вопросов, прямо или косвенно находящихся под контролем и в зоне ответственности генерального директора, вероятный перечень административно-правовых нарушений весьма широк. В статье приведена характеристика видов ответственности генерального директора предприятия, раскрыты определения, причины, способы наказания и возможные направления снижения ответственности. Показано, что материальную и дисциплинарную ответственность относят к внутренним делам компании, административная и уголовная ответственность относится к прямому нарушению закона, и здесь руководителя привлекают уже надзорные органы.

Рассмотрены способы и варианты избежания наступления ответственности генерального директора по видам ответственности. Дана оценка зарубежной практики в данном вопросе. Разработаны направления снижения уровня ответственности генерального директора: совершенствование систем внутреннего контроля предприятия в части мониторинга рисков руководителя предприятия; разделение ответственности по лицам, принимающим решения; повышение квалификации директора; вменение отраслевым органам обязанности о донесении до руководителей предприятий материалов судебной практики по вопросам правонарушений.

 Генеральный директор - единоличный управляющий компании, и хотя по закону он является таким же работником, как и остальные сотрудники, степень его ответственности выше и сохраняется даже после увольнения с поста генерального директора.

Интерес авторов к данной теме обусловлен тем, что в 2019 г. установлен новый рекорд субсидиарной ответственности бенефициаров компаний. В деле N А40-133735/15-160-209 <1> Арбитражным судом города Москвы вынесено постановление о привлечении к субсидиарной ответственности по обязательствам бывших генеральных директоров ЗАО "БТК" и взыскании с них 41,5 млрд руб. <2>. Предыдущий антирекорд был зафиксирован в декабре 2018 г., он составлял 39,4 млрд руб. В целом число поданных заявлений о субсидиарной ответственности за 2019 г. выросло на 12,2% до 4 366, число удовлетворенных заявлений - 1 289, доля их в общем числе поданных заявлений составила 30%.

--------------------------------

<1> URL: https://kad.arbitr.ru/Card/1e085cca-9ddd-49e5-aa01-7e1040cd04d7.

<2> Единый федеральный реестр юридически значимых сведений о фактах деятельности юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и иных субъектов экономической деятельности (Федресурс). URL: https://fedresurs.ru/news/c1a93398-a140-4b32-8a1f-4c22c9f7e481?attempt=1.

 Ситуация 2020 г. пока трактуется юристами неоднозначно: за первый квартал число решений судов о привлечении к ответственности выросло, во втором, третьем кварталах наблюдалось небольшое снижение из-за моратория на банкротства, введенного в России 4 апреля 2020 г. в качестве одной из мер для поддержки бизнеса в кризис. По данным Судебного департамента при Верховном Суде Российской Федерации, 354 (40%) из 919 рассмотренных в 2019 г. исков о возмещении убытков, причиненных юридическому лицу, было удовлетворено. Если рассматривать количество удовлетворенных дел по привлечению к субсидиарной ответственности, то их доля составляет более 50% (из шести тысяч исков удовлетворены 3 219).

Обязанности генерального директора перед компанией регулируются внутренними документами, законами и нормативно-правовыми актами. Регулирование на разном уровне инициирует возникновение и разного рода видов ответственности - они представлены в таблице 1 и на рисунке 1.

 

Таблица 1

 

Сущностная характеристика видов ответственности

 

Ответственность	Характеристика
Дисциплинарная ответственность	Неисполнение обязанностей по трудовому контракту влечет за собой замечание/выговор/увольнение
Материальная ответственность	Причинение ущерба организации (ст. 277 [1] Трудового кодекса Российской Федерации <*>, далее - ТК РФ) влечет за собой возмещение ущерба, размер которого законодательно не ограничивается
Административная ответственность	Нарушения нормативно-правового характера, выявленные соответствующими надзорными органами - налоговой и трудовой инспекцией, полицией, Роспотребнадзором, влекут за собой штрафы / отстранение от должности
Уголовная ответственность	Нарушения нормативно-правового характера, выявленные прокуратурой, влекут за собой штрафы / лишение свободы

 

--------------------------------

<*> Трудовой кодекс [2] Российской Федерации от 30 декабря 2001 г. N 197-ФЗ (ред. от 30.04.2021) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.05.2021) // СПС "КонсультантПлюс".

 

Виды ответственности генерального директора <*>

 

┌────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│              Виды ответственности генерального директора               │

└───────────────────────────────────┬────────────────────────────────────┘

                 ┌──────────────────┴───────────────────┐

                 V                                      V

┌──────────────────────────────────┐ ┌───────────────────────────────────┐

│   Внутренние дела предприятия    │ │  Предмет расследования надзорных  │

│                                  │ │              органов              │

└────────────────┬─────────────────┘ └──────────────────┬────────────────┘

        ┌────────┴─────────┐                   ┌────────┴─────────┐

        V                  V                   V                  V

┌────────────────┐ ┌───────────────┐ ┌──────────────────┐ ┌──────────────┐

│ дисциплинарная │ │ материальная  │ │ административная │ │              │

│ ответственность│ │ответственность│ │ ответственность  │ │              │

│  генерального  │ │   участника   │ │  учредителей за  │ │  уголовная   │

│  директора в   │ │ (учредителя)  │ │    совершение    │ │  ответствен- │

│рамках трудового│ │  Общества в   │ │ административных │ │ ность учреди-│

│   договора с   │ │    рамках     │ │ правонарушений,  │ │теля (участни-│

│ предприятием   │ │   уставного   │ │  допущенных ими  │ │ков) Общества │

│                │ │   капитала    │ │  при исполнении  │ │ за умышленное│

└────────────────┘ └───────────────┘ │  обязанностей,   │ │ ведение недо-│

                                     │   связанных с    │ │ бросовестной │

                                     │   регистрацией   │ │хозяйственной │

                                     │     Общества     │ │деятельности, │

                                     │(нарушение закона │ │убытки которой│

                                     │    о рекламе,    │ │  составляют  │

                                     │ интеллектуальной │ │более 250 000 │

                                     │  собственности,  │ │    руб.      │

                                     │  осуществление   │ │              │

                                     │ деятельности без │ │              │

                                     │ лицензии и т.п.) │ │              │

                                     └─────────┬────────┘ └───────┬──────┘

                                        Может быть административной или

                                      уголовной в зависимости от степени

                                                   нарушения

                                                       V

                                     ┌───────────────────────────────────┐

                                     │  субсидиарная (ответственность в  │

                                     │  виде дополнительного наказания   │

                                     │    лиц, на которых может быть     │

                                     │   наложено взыскание наравне с    │

                                     │ должником, который не в состоянии │

                                     │   самостоятельно погасить свои    │

                                     │              долги)               │

                                     └───────────────────────────────────┘

 

Рисунок 1

 

--------------------------------

<*> Составлено авторами.

Как видно из определений, дисциплинарную и материальную ответственность относят к внутренним делам, претензии к директору могут поступить со стороны учредителей, акционеров и совета директоров.

В данном случае генеральный директор обязан учитывать вероятные последствия любого своего решения в долгосрочной перспективе.

Административная и уголовная ответственность относятся к нарушению закона, и здесь зону ответственности определяют надзорные органы исходя из нормативно-правовой базы, достаточно четко разграничивающей причину и следствие. Причины возникновения каждого вида ответственности генерального директора приведены в таблице 2.

 

Таблица 2

 

Причины для возникновения ответственности

генерального директора по видам

 

Ответственность	Причины
Дисциплинарная ответственность	Неисполнение обязанностей трудового договора
Материальная ответственность	Гражданским кодексом Российской Федерации (п. 1 ст. 53.1) [3] (далее - ГК РФ) определены две причины этого вида ответственности: недобросовестность и неразумность <*>. К недобросовестному исполнению обязанностей относят совершение сделки из личных интересов / на невыгодных для компании условиях / с сокрытием или намеренным искажением информации по сделке / в сотрудничестве с фирмами-однодневками. После увольнения утаил документацию об ущербе компании. К неразумному исполнению обязанностей относятся действия генерального директора по неумышленному упущению важной информации по сделке или заключение таковой без проведения стандартных процедур, снижающих риск возникновения ущерба/потерь (не согласовал договор поставки с юристом и пр.)
Административная ответственность	Ненадлежащее исполнение обязанностей, определенных ст. 2.4 [4] Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях <**> (далее - КоАП РФ)
Уголовная ответственность	Мошенничество, нарушение требований безопасности, неуплата налогов, взятка, задержка заработной платы или ее части на установленный законодательно период, создание фирм-однодневок и др.

 

--------------------------------

<*> Гражданский кодекс [5] Российской Федерации (часть первая) от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ (ред. от 09.03.2021) // СПС "КонсультантПлюс".

<**> Кодекс [6] Российской Федерации об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 г. N 195-ФЗ (ред. от 30.04.2021) // СПС "КонсультантПлюс".

 

Административная ответственность имеет достаточно большой перечень возможных вариантов для фиксации ее нарушения. В ведении генерального директора предприятия находятся кадровый менеджмент, управление расчетно-кассовыми операциями, обеспечение защиты информации, безопасности компании <3>.

--------------------------------

<3> Малахова В.Ю. Проблемы ответственности за налоговые правонарушения [7] // Безопасность бизнеса. 2020. N 4. С. 32 - 36.

В данном случае роль генерального директора состоит в том, чтобы определять необходимость внесения изменений во внутренние документы компании. Руководители должны иметь сведения о внешней среде, в которой функционирует компания. Эффективно организованные внутренние службы (в части мониторинга и быстрого реагирования) помогут не только отслеживать факторы изменения внешней среды, но и фиксировать уникальные возможности для развития организации. Например, это может касаться систем обновления электронных платежей в целях совершенствования расчетно-кассовых операций компаний.

В связи с достаточно большим спектром вопросов, прямо или косвенно находящихся под контролем и в зоне ответственности генерального директора, перечень нарушений, относимых к административной ответственности, весьма широк.

Нарушения варьируются (штрафы указаны по КоАП [6] РФ) от штрафа в 300 руб. за несвоевременно сданную налоговую декларацию (ст. 15.5 [8] КоАП РФ) до штрафа в 200 тыс. руб. за продажу алкоголя несовершеннолетним (п. 2.1 ст. 14.16 [9] КоАП РФ). В целом, судя по анализу судебной практики, в зону риска входят руководители практически всех отраслей.

Что касается уголовной ответственности, то большая часть причин ее лежит в основе личности и характера руководителя, его подверженности девиантному поведению, и вследствие этого контролируется Уголовным кодексом [10] Российской Федерации <4> (далее - УК РФ).

--------------------------------

<4> Уголовный кодекс [10] Российской Федерации от 13 июня 1996 г. N 63-ФЗ (ред. от 05.04.2021, с изм. от 08.04.2021) // СПС "КонсультантПлюс".

Способы наказания за наиболее распространенные нарушения, трактуемые как уголовная ответственность генерального директора, перечисленные в таблице 2, варьируются от штрафа до 500 тыс. руб. за нарушение требований безопасности - санитарных норм, регламентов - до вполне возможного лишения свободы.

Рассмотрим, как происходит наказание при наступлении и выявлении нарушения надзорными органами (в консолидированном виде приведено в таблице 3).

 

Таблица 3

 

Характеристика способов наказания по видам ответственности

генерального директора

 

Ответственность	Порядок действий
Дисциплинарная ответственность	Вопрос о наказании генерального директора рассматривает работодатель (учредитель / совет директоров / главный акционер). Порядок действий определяется ст. 193 [11] ТК РФ
Материальная ответственность	Организация имеет право требовать полного возмещения убытков, определенных ст. 15 [12] ГК РФ. Это могут быть упущенная выгода либо реальная утрата (например, кража имущества). Возмещение убытков определяет ТК [2] РФ, в случае непризнания рассматривается в судебном порядке
Административная ответственность	Порядок действий определяется ст. 28.2 [13] КоАП РФ, п. 1 ст. 20.25 [14] КоАП РФ
Уголовная ответственность	Процедура возбуждения уголовного дела подробно описана в гл. 20 [15] Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации <*>. Начинается с явки с повинной / заявления о преступлении / сообщения о преступлении. По результатам предварительной проверки возбуждают уголовное дело. Если это случилось, высока вероятность получить уголовное наказание

--------------------------------

<*> Уголовно-процессуальный кодекс [16] Российской Федерации от 18 декабря 2001 г. N 174-ФЗ (ред. от 30.04.2021) // СПС "КонсультантПлюс".

Должность директора компании предполагает ответственность перед государством, собственниками, партнерами, сотрудниками и контрагентами.

Как мы видим из таблицы 3, критичным для жизни человека и его дальнейшей судьбы такой уровень ответственности становится при совершении уголовного преступления. В современный период развития российской экономики у сотрудников Федеральной налоговой службы (ФНС) России появилось много инструментов для выявления руководителей, уклоняющихся от налогов. В УК [10] РФ перспективы для таких руководителей изложены весьма подробно. Например, по ст. 199 [17] УК РФ применяют наказание за недоимку по самой организации, по ст. 199.1 [18] УК РФ - за неисполнение обязанностей налогового агента, ст. 199.4 [19] УК РФ определено наказание за уклонение от уплаты страховых взносов, формально не относящихся к налогам.

Основания, по которым директора могут привлечь к уголовной ответственности, разнообразны <5>, а санкции по ним вариативны и зависят от большого числа условий совершения правонарушений (размер, нарушение совершено в группе или единолично, однократно/многократно и пр.), что приводит к значительной дифференциации карательных мер: от штрафа (до 5 млн руб.) и дисквалификации (до пяти лет) до лишения свободы (до 12 лет).

--------------------------------

<5> Казакова В.А., Иншаков С.М. Тенденции введения уголовной ответственности [20] юридических лиц в России // Безопасность бизнеса. 2019. N 5. С. 32 - 37.

Варианты избежания наступления ответственности представлены в таблице 4.

 

Таблица 4

 

Варианты избежания наступления ответственности

генерального директора по видам

 

Ответственность	Вариант избежания	Срок исковой давности
Дисциплинарная ответственность	Добросовестное исполнение обязанностей. Для собственников - использование ясных, прозрачных и недвусмысленных формулировок в трудовом договоре	Более двух лет. Если проступок обнаружили не в ходе ревизии или аудиторской проверки, срок сокращается до шести месяцев. Директора наказывают в течение месяца после обнаружения проступка - иначе наказание неправомерно (ст. 193 [11] ТК РФ)
Материальная ответственность	Проверка контрагентов перед сделкой. Отказ от невыгодной сделки, если ее рекомендует учредитель или совет директоров. Или фиксация решения в письменном виде, чтобы разделить ответственность. Избежание серых схем оптимизации налогообложения. Отслеживание соблюдения ТК [2] РФ и правил охраны труда. Учредители могут отнести штрафы от надзорных органов к реальному ущербу, который обязан возместить руководитель	Три года. Отсчитывают от дня, когда учредители узнали об ущербе
Административная ответственность	Невозможно контролировать каждое действие в организации. Если она разрослась, необходимо активизировать внутренний контроль, привлечение внештатных специалистов, аутсорсинг	Один год по ст. 4.5 [21] КоАП РФ. По отдельным категориям срок больше: по нарушениям таможенного и бюджетного законодательства - два года, по коррупционным нарушениям - шесть лет
Уголовная ответственность	Проведение проверок, в том числе аудиторских (особенно на этапе вступления в должность). Привлечение юристов при работе с сомнительными контрактами. Отслеживание изменений законодательства	Больше пяти лет - тяжкое преступление со сроком давности десять лет. От трех до пяти лет - преступление средней тяжести со сроком давности шесть лет. Меньше трех лет - преступление небольшой тяжести со сроком давности два года

 

С точки зрения бизнеса ответственность генерального директора означает должностную обязанность эффективного управления компанией (эффективность в данном случае означает укрепление конкурентного положения на рынке, значимый рост финансовых результатов). Это обязательство может возникнуть в форме ссуды, направлениях и выборе источников финансирования активов, неоплаченных счетов, накопленных налогов или арендной платы, подлежащей уплате.

Одним из вариантов снижения ответственности является заключение договора страхования ответственности директоров (страхование ответственности директоров и руководителей - Directors & Officers Liability, D&O). Данный вид страхования предполагает возмещение расходов руководителей компаний, которые они могут понести по выдвигаемым к ним исковым претензиям. Основаниями для предъявления исков генеральному директору со стороны акционеров, сотрудников, государственных органов, прочих, уполномоченных предъявить подобный иск, лиц могут быть непреднамеренное нарушение служебных обязанностей, неполное раскрытие информации, неосторожные публичные заявления, неэффективность менеджмента, трудовые споры и др.

В данном случае страхуются имущественные интересы, связанные с возможностью возникновения убытков и (или) расходов на защиту, возникших вследствие предъявления к застрахованному лицу - генеральному директору - претензий о возмещении вреда и (или) убытков, причиненных третьим лицам вследствие ошибочных действий. Страховые выплаты покрывают расходы директоров и должностных лиц, а также прочие убытки, которые возникли в связи с ошибочными действиями должностных лиц компании.

По оценке страховщиков, ежегодно в России оформляется от 300 до 450 договоров страхования D&O. В зарубежных странах почти 90% крупных компаний страхуют своих директоров от управленческих ошибок, страхование ответственности директоров компаний является своеобразной частью социального пакета топ-менеджера при приеме на работу, так же, как страхование жизни и страхование от несчастного случая. Отметим, что в 2020 г. из-за пандемии коронавирусной инфекции тарифы на страхование D&O (в России такие услуги предоставляют страховые компании "Ингосстрах", "АльфаСтрахование") выросли в два-три раза <6>.

--------------------------------

<6> Международные перестраховщики требуют исключить COVID-19 из договоров страхования директоров в РФ - эксперты. URL: http://www.finmarket.ru/insurance/?Nt=1&id=5217728.

Таким образом, следует констатировать, что вероятность наступления любого вида ответственности генерального директора высока: риски образуют и неуплаченные / уплаченные не вовремя налоги, и оформление трудовых отношений, соблюдение прав работников. Причем, на взгляд авторов, вероятность наступления ответственности очень высока, поскольку, во-первых, российское законодательство постоянно совершенствуется, во-вторых, желание совершить противоправное действие по мере усиления кризисных явлений в экономике страны будет только расти.

Похожая ситуация с определением корпоративной ответственности генерального директора сложилась и в зарубежной практике. Сегодня установившаяся юридическая позиция <7> заключается в том, что если компания совершает уголовное преступление, ответственность ложится на директоров в двух случаях. Во-первых, когда существуют достаточные доказательства его вины и преступного умысла, во-вторых, когда закон, действующий в стране, предусматривает единоличную ответственность генерального директора за правонарушения компании. Достаточно большое (по сравнению с Россией) место в нормативно-правовых актах зарубежной практики уделяется процедурам получения доказательства умысла.

--------------------------------

<7> Vasani B., Pathak U. Corporate Criminal Liability - #DirectorToo // URL: https://corporate.Cyrilamarchandblogs.com/2019/07/corporate-criminal-liability-directortoo/.

Так, Кодекс королевской прокуратуры в Великобритании отмечает, что не каждый руководитель или лицо, действующее от имени компании, может быть привлечено к уголовной ответственности <8>. То есть в трудовом договоре может быть, например, определен диапазон ответственности генерального директора в части сделок, по которым генеральный может иметь полномочия подписывать (до 500 тыс. руб. может подписывать, свыше 500 тыс. руб. нет).

--------------------------------

<8> Кодекс королевской прокуратуры Великобритании. URL: https://www.cps.gov.uk/legal-guidance/corporate-prosecutions.

В кодексах корпоративного управления во Франции <9> в случае совершения противоправного действия генеральный директор и директора могут нести ответственность только в том случае, если было доказано, что был нанесен ущерб и что существует прямая причинно-следственная связь между такими убытками и противоправным поведением. Этот гражданский иск может быть предъявлен:

- компанией, действующей либо напрямую через своих законных представителей, либо посредством производного действия, называемого ut singuli action, которое осуществляется акционером, действующим от имени компании;

- третьей стороной (например, кредиторами или сотрудниками) или акционерами (которые отличаются от третьих сторон), если понесенный убыток отличается от убытка, понесенного компанией;

- в случае доказанной вины директора, совершившего действия, повлекшие за собой убытки, ему необходимо будет погасить весь долг компании или его часть.

--------------------------------

<9> Martin D., Prat B. The Corporate Governance Review: France // URL: https://thelawreviews.co.uk/title/the-corporate-governance-review/france.

В целом размеры штрафов во Франции более значительны. Так, председатель правления, генеральный директор, члены совета директоров или члены правления и наблюдательного совета могут быть приговорены к пяти годам тюремного заключения с уплатой штрафа в размере 375 000 евро или к тому и другому за:

- распределение фиктивных дивидендов в отсутствие или на основании ложных инвентаризаций;

- опубликование годовой отчетности, не обеспечивающей достоверного представления результатов деятельности финансового года;

- прямое или косвенное недобросовестное использование активов компании в личных целях, что противоречит интересам компании.

Оперируя данными статистики, приведенными в статье, выделим следующие направления снижения уровня ответственности генерального директора: совершенствование систем внутреннего контроля предприятия в части мониторинга рисков руководителя предприятия, которое будет осуществляться сотрудником, имеющим юридическое образование; разделение ответственности по лицам, принимающим решения; повышение квалификации директора (знание юридических основ ответственности) на постоянной основе с обязательным закреплением в трудовом договоре; страхование D&O, вменение отраслевым органам обязанности о донесении до руководителей предприятий материалов судебной практики по вопросам правонарушений, что будет иметь как просветительский, так и превентивный эффект.

Источник: КонсультантПлюс [22]